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《股權(quán)投資基金的投資》第五章第四節(jié)-1

投資協(xié)議與投資備忘錄的主要條款

本知識點內(nèi)容列出了投資協(xié)議和投資備忘錄中比較常見的一些條款，這些條款主要是結(jié)合股權(quán)投資基金往往作為財務(wù)投資人的特殊性質(zhì)，對企業(yè)的估值、控制權(quán)、現(xiàn)金流量權(quán)、剩余索取權(quán)等進行約定。

（1）估值條款

估值條款約定股權(quán)投資基金作為投資人投入一定金額的資金可以在目標(biāo)公司中獲得的股權(quán)比例。

（2）估值調(diào)整條款

股權(quán)投資基金對于目標(biāo)企業(yè)的估值主要依據(jù)企業(yè)現(xiàn)時的經(jīng)營業(yè)績以及對未來經(jīng)營業(yè)績的預(yù)測，因此這種估值存在一定的不確定性。

為了應(yīng)對估值風(fēng)險，股權(quán)投資基金有時會在投資協(xié)議中約定估值調(diào)整條款。通常的估值調(diào)整方法是，在投資協(xié)議中約定未來的企業(yè)業(yè)績目標(biāo)，并根據(jù)企業(yè)未來實際業(yè)績與業(yè)績目標(biāo)的偏離情況，相應(yīng)調(diào)整企業(yè)的估值。

（3）回購條款

回購條款，是指當(dāng)滿足事先設(shè)定的條件時，股權(quán)投資基金有權(quán)要求目標(biāo)企業(yè)大股東按事先約定的定價機制，買回股權(quán)投資基金所持有的全部或部分目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)。事先設(shè)定的觸發(fā)條件通常包括目標(biāo)企業(yè)未達(dá)到事先設(shè)定的業(yè)績目標(biāo)、目標(biāo)企業(yè)在一段時間內(nèi)未能成功實現(xiàn)IPO、目標(biāo)企業(yè)出現(xiàn)了導(dǎo)致實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的重大事項等?；刭彈l款實際上體現(xiàn)的是投資方對目標(biāo)企業(yè)或其大股東回售股權(quán)的權(quán)利（Put Option）。股權(quán)投資基金通常可以在約定的條件出現(xiàn)后，隨時行使這項權(quán)利。

（4）反攤薄條款

反攤薄條款又稱反稀釋條款（Anti-dilution），是一種用來保證股權(quán)投資基金權(quán)益的約定，目的是確保不會因公司以更低的發(fā)行價進行新一輪融資而導(dǎo)致投資人的股權(quán)被稀釋從而投資被貶值。反攤薄條款根據(jù)新一輪融資發(fā)行的股數(shù)的比例、價格的不同，可能采取完全棘輪法或者加權(quán)平均法，在調(diào)整完成前，公司不得增資。

（5）董事會席位條款

董事會席位條款約定目標(biāo)企業(yè)董事會的席位數(shù)量、初始分配方案和后續(xù)調(diào)整規(guī)則，是目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)分配的重要條款。通常，持股達(dá)到某一最低比例的投資人有權(quán)任命若干名董事。

（6）保護性條款

保護性條款是為保護股權(quán)投資基金利益而進行的安排，根據(jù)該條款，目標(biāo)企業(yè)在執(zhí)行某些可能損害投資人利益或?qū)ν顿Y人利益有重大影響的行為或交易前，應(yīng)事先獲得投資人的同意。保護性條款實際上賦予了股權(quán)投資基金作為投資人，對一些特定重大事項的一票否決權(quán)。重大事項通常包括一定規(guī)模以上股權(quán)或債權(quán)的發(fā)行；一定規(guī)模以上的資產(chǎn)處置；涉及公司知識產(chǎn)權(quán)的交易；重大關(guān)聯(lián)交易；導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化的兼并、收購、分立、合并或清算事件；公司章程、董事會結(jié)構(gòu)或議事規(guī)則的變更；公司業(yè)務(wù)范圍或業(yè)務(wù)活動的本質(zhì)性變化；會計政策的重大變更或外部審計機構(gòu)的變更；等等。

（7）競業(yè)禁止條款

競業(yè)禁止條款是指在投資協(xié)議中，股權(quán)投資基金為了確保公司的良好發(fā)展和利益，要求目標(biāo)公司通過保密協(xié)議或其他方式，確保其董事、高管和其他關(guān)鍵員工不得兼職與本公司業(yè)務(wù)有競爭的職位，同時不得在離職后一段時期內(nèi)加入與本公司有競爭關(guān)系的公司。本條款的目的是為了保證目標(biāo)公司的利益不受損害，從而保障投資人的利益。

（8）優(yōu)先購買權(quán)/優(yōu)先認(rèn)購權(quán)條款

優(yōu)先認(rèn)購權(quán)是指目標(biāo)企業(yè)發(fā)行新股或者可轉(zhuǎn)換債券時，作為老股東的股權(quán)投資人可以按照比例優(yōu)先于新進投資人進行認(rèn)購的權(quán)利。
優(yōu)先購買權(quán)是指目標(biāo)企業(yè)的其他股東對外出售股權(quán)時，作為老股東的股權(quán)投資人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

（9）保密條款

所謂保密條款是指除當(dāng)法律要求或/和遵守相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)/權(quán)威機構(gòu)（視情況而定）的披露要求外，投資協(xié)議中規(guī)定投資方應(yīng)對投資中了解的目標(biāo)公司的商業(yè)秘密和其他信息承擔(dān)保密義務(wù)，保證不將這些信息泄露給第三方。此外，對于股權(quán)投資基金而言，其所投目標(biāo)公司也屬于商業(yè)秘密，所以保密條款也針對目標(biāo)公司施加保密的義務(wù)，因此，保密條款有利于保護雙方的利益。

（10）排他性條款

排他性條款一般會約定一個為期幾個月的排他期限，在排他期限內(nèi)，目標(biāo)企業(yè)現(xiàn)任股東及其董事、雇員、財務(wù)顧問、經(jīng)紀(jì)人在與股權(quán)投資基金進行談判的過程中不得再與其他投資機構(gòu)進行接觸，從而保證雙方的時間和經(jīng)濟效率。同時，投資方如果在協(xié)議簽署之日前的任何時間決定不執(zhí)行投資計劃，應(yīng)立即通知目標(biāo)企業(yè)。

[單選題] 

1、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)是指目標(biāo)企業(yè)（）時，作為老股東的股權(quán)投資人可以按照比例優(yōu)先于新進投資人進行認(rèn)購的權(quán)利。

A.定向增發(fā)股票

B.發(fā)行新股或者可轉(zhuǎn)換債券

C.其他股東對外出售股權(quán)

D.不定向增發(fā)股票

正確答案是：B

解析

選項B符合題意：優(yōu)先認(rèn)購權(quán)是指目標(biāo)企業(yè)發(fā)行新股或者可轉(zhuǎn)換債券時，作為老股東的股權(quán)投資人可以按照比例優(yōu)先于新進投資人進行認(rèn)購的權(quán)利；優(yōu)先購買權(quán)是指目標(biāo)企業(yè)的其他股東對外出售股權(quán)時，作為老股東的股權(quán)投資人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

[單選題] 

2、根據(jù)保護性條款，目標(biāo)企業(yè)在執(zhí)行某些（ )的行為或交易前，應(yīng)事先獲得投資人的同意。 

Ⅰ.損害投資人利益 

Ⅱ.對投資人利益有重大影響

Ⅲ.保護投資人利益

A.Ⅰ、Ⅱ

B.Ⅰ、Ⅲ

C.Ⅱ、Ⅲ

D.Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ

正確答案是：A

解析

保護性條款是為保護股權(quán)投資基金利益而進行的安排，根據(jù)該條款，目標(biāo)企業(yè)在執(zhí)行某些可能損害投資人利益或?qū)ν顿Y人利益有重大影響的行為或交易前，應(yīng)事先獲得投資人的同意。

[單選題] 

3、通常的估值調(diào)整方法是在投資協(xié)議中約定未來的企業(yè)( )，并根據(jù)企業(yè)（ )與（ )的偏離情況，相應(yīng)調(diào)整企業(yè)的估值。

A.盈利目標(biāo)；未來實際盈利；盈利目標(biāo)

B.發(fā)展規(guī)模目標(biāo)；未來實際發(fā)展規(guī)模；發(fā)展規(guī)模目標(biāo)

C.業(yè)績目標(biāo)；未來實際業(yè)績；業(yè)績目標(biāo)

D.股東人數(shù)目標(biāo)；未來實際股東人數(shù)；股東人數(shù)目標(biāo)

正確答案是：C

解析

通常的估值調(diào)整方法是在投資協(xié)議中約定未來的企業(yè)業(yè)績目標(biāo)，并根據(jù)企業(yè)未來實際業(yè)績與業(yè)績目標(biāo)的偏離情況，相應(yīng)調(diào)整企業(yè)的估值。