隨著時(shí)間的流逝，2021年法律職業(yè)資格考試時(shí)間已經(jīng)確定，相信同學(xué)們都在制定自己的備考計(jì)劃了，為了讓大家更好了解相關(guān)專業(yè)的考試知識點(diǎn)，今天幫考網(wǎng)分享了2021年法律職業(yè)資格考試《理論法》知識點(diǎn)：法的淵源。一起了解一下!

法律關(guān)系客體

一、法的淵源的概念

(一)法的淵源的含義

任何國家的法律人的職業(yè)的核心都是運(yùn)用法律解決具體問題而獲得一個(gè)合理的法律決定。法律人欲獲得合理的法律決定的一個(gè)重要的工作，就是尋找能夠作為該法律決定的大前提的法律規(guī)范。那么，法律人在哪些地方、在多大范圍尋找作為法律決定大前提的法律規(guī)范?這些問題就是法的淵源的問題。

從法律人職業(yè)的角度看，所謂法的淵源，就是指特定法律共同體所承認(rèn)的具有法的約束力或具有法律說服力并能夠作為法律人的法律決定之大前提的規(guī)范或準(zhǔn)則來源的那些資料，如制定法、判例、習(xí)慣、法理等。

(二)正式的法的淵源與非正式的法的淵源

在法律實(shí)踐中，法的淵源最主要的分類是正式的法的淵源與非正式的法的淵源。

正式的法的淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國家機(jī)關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。法律人有義務(wù)適用正式的法律淵源。

非正式的法的淵源則指不具有明文規(guī)定的法律效力，但具有法律說服力并能夠構(gòu)成法律人的法律決定的大前提的準(zhǔn)則來源的那些資料，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約、社團(tuán)規(guī)章、權(quán)威性法學(xué)著作，還有外國法等。

二、當(dāng)代中國法的非正式淵源

任何國家正式的法的淵源不可能為法律實(shí)踐中的每一個(gè)問題都提供確定的大前提。當(dāng)以下三種情況出現(xiàn)時(shí)，法律人往往需要訴諸法的非正式的淵源：第一，正式的法的淵源完全不能為法律決定提供大前提;第二，適用正式的法的淵源會(huì)與公平正義的要求發(fā)生沖突;第三，作為大前提的法的正式淵源產(chǎn)生出解釋的模棱兩可性和不確定性。

當(dāng)下中國法的非正式淵源主要包括：

(一)習(xí)慣

習(xí)慣是社會(huì)共同體成員在長期生產(chǎn)生活實(shí)踐中自然形成的、特定的行為模式，凝聚著共同體人們事實(shí)上的共同情感，也是他們共同理性的體現(xiàn)，由此具有為人們認(rèn)可的合理性，與該共同體具體義務(wù)和責(zé)任相關(guān)。因此，《民法總則》第10條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律;法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。”

(二)判例

判例在英美法系屬于正式淵源。在大陸法系，其重要性已被承認(rèn)。當(dāng)前我國在法律適用中被告案例指導(dǎo)制度。最高人民法院2010年11月26日發(fā)布《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》，在其序言指明判例的指導(dǎo)作用：“為總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，統(tǒng)一法律適用，提高審判質(zhì)量，維護(hù)司法公正”。案例在司法實(shí)踐中的具體作用體現(xiàn)為第7條：“最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例，各級人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照?！痹摋l明確了最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例在法院審判實(shí)踐中具有參照作用。

判例之所以在法的適用中具有重要性，是因?yàn)樗鼜浹a(bǔ)了制定法抽象概括性以及語言的模糊性和歧義性的不足。任何判例都是法官結(jié)合特定案件事實(shí)將具有一般性和抽象性的制定法規(guī)范具體化的一種結(jié)果，這就為今后法院審判類似案例提供了思路、經(jīng)驗(yàn)和指導(dǎo)。同時(shí)，任何判例都是法官針對具體案件事實(shí)將具有模糊性和歧義性的制定法進(jìn)行解釋而得到的一種結(jié)果，也就是說，任何判例都在一定程度上消除了語言的模糊性和歧義性，使制定法的語言的外延和內(nèi)涵在一定程度上得到厘清。

(三)政策

在我國，執(zhí)政黨的政策屬于法的非正式淵源，憲法、法律法規(guī)中的諸多原則都是國家政策的體現(xiàn)，有的政策直接上升為憲法或法律的規(guī)定。黨的政策對法律的制定或?qū)嵤┚兄笇?dǎo)作用。

以上就是今天分享的全部內(nèi)容，希望可以幫助到大家。目前正是備考法律職業(yè)資格的關(guān)鍵時(shí)期，望廣大考生積極備考，預(yù)祝大家考試順利!