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距離2020年法律職業(yè)資格考試的時間越來越近,小伙伴們復習的怎么樣了?為了幫助大家順利通過考試,今天幫考網(wǎng)分享了2020年法律職業(yè)資格考試《刑法》的知識點:犯罪客觀方面,一起來看看吧!
一、犯罪客觀方面概述
犯罪客觀方面是指刑法規(guī)定的成立犯罪所需要的客觀事實特征,是犯罪的外在表現(xiàn)。
犯罪客觀方面的要素包括:
(1)必備要素:危害行為。
(2)選擇要素:危害結(jié)果、行為對象、犯罪時間、地點、方法、手段等。對于因果關(guān)系是否犯罪客觀方面的要素這個問題,有一定的爭議,有觀點認為,因果關(guān)系只是危害行為與危害結(jié)果之間的聯(lián)系,并不是犯罪客觀方面的要素。也有觀點認為,因果關(guān)系是客觀存在的,是犯罪客觀方面的要素之一。但即便是否定的觀點,也不否認因果關(guān)系在犯罪認定中的重要性。
二、危害行為
(一)危害行為的概念與特征
刑法中的危害行為是指行為人在意識支配下的危害社會并被刑法所禁止的身體動靜。其特征是:
1.危害行為是人的身體動靜。
行為是犯罪的存在要素,也是犯罪的核心要素。若無行為,則難以評價。反對思想歸罪。危害行為必須具有物質(zhì)性,能破壞法益。
2.危害行為是在人的意識支配下的身體動靜。
危害行為必須具有有意性。如果沒有人的意識支配,不是刑法上的危害行為。因此,人的無意識動作如人在睡夢中或者精神錯亂狀態(tài)下的舉動、身體受外力強制形成的動作、在不可抗力下形成的動作,即使客觀上造成損害,也不是刑法意義上的危害行為。
3.危害行為是侵犯刑法所保護的社會利益并被刑法所禁止的行為。
危害行為具有法益侵害性
(二)行為的基本形式(或稱“行為方式”):作為與不作為
1.作為
(1)作為的實施方式多種多樣,基本而言有以下五種主要方式:
A.利用自己的身體直接實施的行為。這種作為,既可以表現(xiàn)為四肢的活動(如拳打腳踢),又可以表現(xiàn)為五官的活動(如侮辱詆毀)。
B.利用自然力實施的行為。如放火、決水。
C.利用物質(zhì)性工具實施的作為。例如刀砍斧劈。
D.利用動物實施的行為。例如唆使惡狗傷人。
E.利用他人實施的行為。主要包括利用不知情的人(如醫(yī)生利用不知情的護士為病人注射),及利用無責任能力人(如教唆不滿14周歲的人販賣毒品)。
(2)作為是最常見的行為方式。
2.不作為
不作為又稱“消極行為”。不作為不等同于“無行為”。
(三)作為犯與不作為犯
1.作為犯:不當為而為——違反禁止規(guī)范
“規(guī)范”是先于刑法條文存在并隱藏在刑法條文背后的。我們通常說“你的行為違法了?!逼鋵?,所指的不是違反條文的規(guī)定,而是說違反了隱藏在條文背后的規(guī)范。例如:《刑法》第232條規(guī)定:“故意殺人的,處……?!爆F(xiàn)在甲用刀把乙殺了。其實,甲的行為并沒有違反刑法條文的規(guī)定,恰恰相反,甲的行為與《刑法》第232條條文的規(guī)定罪狀(故意殺人)是相符合的,所以歐陸刑法“三要件”中第一個便是“構(gòu)成要件符合性”。甲違反的其實是隱藏在《刑法》第232條背后的規(guī)范,即“禁止殺人”的規(guī)范。刑法禁止殺人,而甲殺了人,不當為而為,違反禁止規(guī)范,這就是作為犯。
2.不作為犯:當為能為而不為——違反義務(wù)規(guī)范。(★★★★★)
不作為犯違反的是義務(wù)規(guī)范。不作為犯的成立,必須同時具備三個條件,即“當為”“能為”而“不為”。不作為犯的認定,是刑法學的重點之一。
(1)“當為”:即行為人負有實施特定積極行為(作為)的義務(wù)。(存在作為的義務(wù)來源)。這種義務(wù)來源主要有以下幾個方面:
A.法律明文規(guī)定的義務(wù);
法律明文規(guī)定的義務(wù)是指由刑法明文規(guī)定或者其他法律、法令或各種行政法規(guī)規(guī)定的,并且最終由刑法加以認可的,行為人有能力履行此義務(wù)而不履行時就要承擔刑事責任的一種積極作為義務(wù)。
前者例如:韓國刑法第18條:“負有防止危險的義務(wù)或者因自己的行為引起危險,而未防止危害之結(jié)果發(fā)生的,依危險所致的結(jié)果處罰?!?o:p>
后者例如:婚姻法規(guī)定,夫妻之間、直系親屬之間在特定條件下的扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的義務(wù)。刑法第261條(遺棄罪)認可了這種義務(wù)。此外還有拒不執(zhí)行判決、裁定罪;丟失槍支不報罪;戰(zhàn)時遺棄傷軍人罪等。
B.行為人職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求義務(wù);
例如:值勤消防隊員有撲滅火災的義務(wù);值班醫(yī)生有搶救危重病人的義務(wù);國家工作人員有履行相應職責的義務(wù)
注意:職業(yè)或業(yè)務(wù)要求的義務(wù)成為不作為義務(wù)的來源,在時間上必須發(fā)生于行為人應執(zhí)行職務(wù)或從事業(yè)務(wù)時,如值班時,執(zhí)勤時。在對象要求上,必須僅限于職務(wù)或業(yè)務(wù)范圍內(nèi)。
C.行為人的法律地位、法律行為所產(chǎn)生的義務(wù);
例如:對自己監(jiān)護下的精神病人,在發(fā)生侵害法益的危險時,有防止其發(fā)生的義務(wù);將棄嬰抱回家的人對該嬰兒有保護、撫養(yǎng)的義務(wù)
D.行為人的先前行為所引起的義務(wù);
即,行為人自己的先前行為具有發(fā)生一定危害結(jié)果危險的,負有防止其發(fā)生的義務(wù)。
例如:如故意或無意中將他人推下河,有將人救上來的義務(wù)。
(2)“能為”:即行為人能夠履行特定義務(wù)并可能避免危害結(jié)果的發(fā)生。(有作為的可能性及結(jié)果回避的可能性)
法律不能給人們強加力所不能及的義務(wù)。因此,盡管行為有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù),但由于缺乏必要的能力或其他原因不可能防止危害結(jié)果發(fā)生的,不成立不作為犯罪。
(3)“不為”:即行為人不履行特定義務(wù),造成或可能造成危害結(jié)果,侵犯了法益。(不作為與作為的等價性)
3.作為犯與不作為犯區(qū)分的標準:禁止規(guī)范/義務(wù)規(guī)范
作為犯違反禁止規(guī)范,不當為而為;不作為犯違反義務(wù)規(guī)范,當為能為而不為。不作為犯如:遺棄罪(261條);不解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪(第416條);遺棄傷病軍人罪(第444條);戰(zhàn)時不救助傷病軍人罪(第445條);逃稅罪(201條)
例如:遺棄罪(261條):“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng),情節(jié)惡劣的,處……”。根基于義務(wù)規(guī)范
例如:侵占罪(第270條),違反禁止(非法占有他人財物的)規(guī)范。為作為犯?!熬懿煌诉€”不過表明其非法占有意圖,是限制處罰范圍的要件。
需要注意的是,作為犯不等同于作為,不作為犯也不等同于不作為。作為與不作為是行為的兩種方式,但作為犯與不作為犯是依據(jù)所違反的方式所作的劃分。不作為犯也可以以作為的方式實施,例如,逃稅罪是不作為犯,因為它違反的是義務(wù)規(guī)范,但逃稅罪也可以以作為的方式實施如篡改賬目、銷毀賬本。作為犯也可以以不作為的方式實施,例如,故意殺人罪是作為犯,因為它違反的是禁止規(guī)范,但故意殺人罪也可以以不作為的方式實施如故意不給嬰兒喂奶導致其餓死。
4.純正不作為犯與不純正的(不)作為犯
(1)純正不作為犯:即刑法規(guī)定只能以不作為作為方式實現(xiàn)的犯罪。相當于“不作為犯”。
(2)不純正的(不)作為犯:指刑法分則條文規(guī)定以作為方式構(gòu)成的犯罪,行為人實際上以不作為方式實施,客觀上造成法定危害結(jié)果的發(fā)生或者法定的具體危險狀態(tài)的出現(xiàn),與作為犯罪之犯罪構(gòu)成相當,因而構(gòu)成犯罪的,是不純正的(不)作為犯。例如:母親故意不給嬰兒喂奶,導致嬰兒活活餓死。這就是不純正的(不)作為犯。
應該稱之為“不純正的作為犯”還是“不純正的不作為犯”?有不同的觀點。一種認為,因為其違反的是禁止規(guī)范,因此,其根本上仍是作為犯,只不過是以不作為的方式實現(xiàn)了,因此是不純正的,應稱之為“不純正的作為犯”。另一種觀點認為,其當為能為而不為,應該是不作為犯,但由于其違反的是禁止規(guī)范而非義務(wù)規(guī)范,因此是不純正的,應稱之為“不純正的不作為犯”。
不純正(不)作為犯的成立,必須同時具備以下三個條件:
(1)行為人負有不使法定危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù);
(2)行為人有防止結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實可能性;
(3)行為人以不作為方式所實現(xiàn)的犯罪構(gòu)成事實與以作為方式實現(xiàn)的犯罪構(gòu)成事實相當。應注意“相當性”的理解與把握。例如,故意將嬰兒丟棄在荒野中,成立不作為的故意殺人罪,因為與作為的故意殺人具有相當性;但如果將嬰兒放在救助站門口后離開,因為沒有被及時發(fā)現(xiàn)而死亡,不成立不作為的故意殺人罪,因為不具有相當性。不排除成立遺棄罪。從主觀方面分析,前者有殺人的故意,后者沒有殺人的直接故意(希望)或間接故意(放任),對于死亡結(jié)果頂多是過失。
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38秘書資格考試證書怎么補辦?:秘書資格考試證書怎么補辦?補辦時需提交以下資料:(一)本人身份證原件及復印件一份;(二)大一寸免冠白底光面無花邊相片1張;(三)登載證書遺失聲明的報紙(須屬國家認可公開發(fā)行)。登報紙內(nèi)容必須包含以下內(nèi)容:姓名,證書編號,級別,職業(yè)工種,聲明遺失。
86行政責任,民事責任,刑事責任都有什么?:行政責任,民事責任,刑事責任都有什么?民事責任包括:停止侵害;返還財產(chǎn);恢復原狀;賠償損失;支付違約金;消除影響、恢復名譽;賠禮道歉。行政責任包括 1.行政處罰:罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或者吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照;行政拘留;其他行政處罰。2.行政處分:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。刑事責任包括 1.主刑:拘役;有期徒刑;無期徒刑;死刑。2.附加刑:罰金;