距離2020年法律職業(yè)資格考試的時(shí)間越來越近，小伙伴們復(fù)習(xí)的怎么樣了？今天幫考網(wǎng)分享了2020年法律職業(yè)資格考試《刑法》的歷年真題，一起來看看吧！

1.下列哪一行為成立犯罪未遂?

A.以販賣為目的，在網(wǎng)上訂購毒品，付款后尚未取得毒品即被查獲

B.國(guó)家工作人員非法收受他人給予的現(xiàn)金支票后，未到銀行提取現(xiàn)金即被查獲

C.為謀取不正當(dāng)利益，將價(jià)值5萬元的財(cái)物送給國(guó)家工作人員，但第二天被退回

D.發(fā)送詐騙短信，受騙人上當(dāng)后匯出5萬元，但因誤操作匯到無關(guān)第三人的賬戶

【答案】D

【考點(diǎn)】犯罪未遂

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。為了出賣而購買毒品的行為是販賣毒品罪的預(yù)備行為還是販賣毒品罪的實(shí)行行為，長(zhǎng)期以來一直存在誤解。一方面，《刑法》第347條僅規(guī)定了販賣毒品罪，而沒有將相應(yīng)的購買行為規(guī)定為購買毒品罪。這意味著單純購買毒品的行為不屬于刑法的規(guī)制對(duì)象。另一方面，“販賣”毒品并不以購買毒品為前提。如行為人拾到毒品后出賣給他人的，同樣成立販賣毒品罪。由此可見，只有實(shí)際實(shí)施販賣行為，才屬于販賣毒品罪的實(shí)行行為，出于販賣目的而非法購買毒品的行為不是販賣毒品罪的實(shí)行行為，而是販賣毒品罪的預(yù)備行為(當(dāng)然，可能同時(shí)觸犯非法持有毒品罪)。因此，A選項(xiàng)成立販賣毒品罪的犯罪預(yù)備，而不是犯罪未遂。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。國(guó)家工作人員非法收受他人給予的現(xiàn)金支票后，未到銀行提取現(xiàn)金即被查獲的，該行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，侵犯了職務(wù)行為的不可收買性，成立受賄罪，并且犯罪既遂。這種情形與國(guó)家：工作人員非法收受他人財(cái)物后，財(cái)物被小偷盜走一樣，構(gòu)成受賄既遂是沒有疑問的。

C項(xiàng)錯(cuò)誤。從行賄人的角度而言，其為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員5萬元財(cái)物，財(cái)物已被送出，該行為侵害了國(guó)家的廉政建設(shè)制度，故成立行賄罪既遂。雖然5萬元財(cái)物被退回，但這改變不了犯罪既遂的事實(shí)。從受賄人的角度而言，面對(duì)5萬元的財(cái)物，只要受賄人沒有明顯的拒絕(拒絕必須是其真實(shí)意思的表現(xiàn)，或者在當(dāng)時(shí)存在明顯難以拒絕的情形)，受賄人收下財(cái)物本身即表明其承諾為他人謀利益，該行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，侵犯了職務(wù)行為的不可收買性，成立受賄罪既遂。至于第二天退回財(cái)物，屬于國(guó)家工作人員事后處理贓物的行為，不影響犯罪既遂的認(rèn)定。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。發(fā)送詐騙短信，受騙人上當(dāng)后匯出5萬元，因誤操作匯到無關(guān)第三人的賬戶，由于詐騙犯未能取得財(cái)物，該詐騙行為不符合“行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為>對(duì)方產(chǎn)生或者繼續(xù)維持錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)>對(duì)方基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)>行為人取得財(cái)物>被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失”這一詐騙罪的構(gòu)造，只能認(rèn)定為詐騙未遂。

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