距離2020年法律職業(yè)資格考試的時(shí)間越來(lái)越近，小伙伴們復(fù)習(xí)的怎么樣了？為了幫助大家順利通過(guò)考試，今天幫考網(wǎng)分享了2020年法律職業(yè)資格考試《三國(guó)法》的知識(shí)點(diǎn)：債權(quán)的法律適用，一起來(lái)看看吧！

一、合同的法律適用

（一）一般規(guī)定

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！?o:p>

可見(jiàn)，我國(guó)涉外合同法律適用的一般規(guī)則是意思自治原則優(yōu)先，最密切聯(lián)系原則為輔，即首先適用意思自治原則，當(dāng)事人沒(méi)有選擇的才適用最密切聯(lián)系原則，而特征履行說(shuō)是確定最密切聯(lián)系地的常用方法。關(guān)于意思自治原則和最密切聯(lián)系原則，還需要掌握以下幾點(diǎn)。

1.意思自治原則

（1）意思自治原則的適用必須有法律授權(quán)

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第3條規(guī)定，“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。”《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第6條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)法律沒(méi)有明確規(guī)定當(dāng)事人可以選擇涉外民事關(guān)系適用的法律，當(dāng)事人選擇適用法律的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該選擇無(wú)效?！笨梢?jiàn)，只有在我國(guó)法律明確規(guī)定當(dāng)事人可以選擇法律的，才允許當(dāng)事人選擇法律，比如，合同當(dāng)事人可以選擇法律是因?yàn)椤渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第41條規(guī)定“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律?！?o:p>

（2）意思自治原則的適用不限于合同領(lǐng)域

《涉外民事關(guān)系法律適用法》的亮點(diǎn)之一就是將意思自治原則擴(kuò)展到了合同之外。在代理、信托、仲裁協(xié)議、動(dòng)產(chǎn)、侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理等領(lǐng)域引入了不限選擇范圍的意思自治原則，在夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系、協(xié)議離婚、產(chǎn)品責(zé)任、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域引入了限制選擇范圍的意思自治原則。

（3）當(dāng)事人選擇法律的方式

當(dāng)事人選擇法律的方式，有明示和推定兩種?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第3條規(guī)定，“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律?！睂?shí)踐中，在當(dāng)事人沒(méi)有明示選擇法律的情況下，我國(guó)法院經(jīng)常采用推定的方式判斷當(dāng)事人的法律選擇?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第8條第2款規(guī)定，“各方當(dāng)事人援引相同國(guó)家的法律且未提出法律適用異議的，人民法院可以認(rèn)定當(dāng)事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律做出了選擇?！?o:p>

（4）當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間

目前各國(guó)的立法趨勢(shì)是不對(duì)當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的時(shí)間進(jìn)行限制。當(dāng)事人既可以在訂立合同的同時(shí)選擇準(zhǔn)據(jù)法，也可以在合同訂立之后選擇。需要明確的是最晚到什么時(shí)候可以作出選擇?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第8條第1款規(guī)定，“當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。”因此，當(dāng)事人選擇適用法律的最晚時(shí)間點(diǎn)為“一審法庭辯論終結(jié)前”。

（5）當(dāng)事人選擇法律的范圍

我國(guó)的立法中沒(méi)有明確要求當(dāng)事人所選擇的法律必須與合同具有實(shí)際聯(lián)系。但在司法實(shí)踐中，有觀點(diǎn)認(rèn)為當(dāng)事人選擇適用的法律應(yīng)當(dāng)與系爭(zhēng)的涉外民事關(guān)系“有實(shí)際聯(lián)系”，否則其選法行為無(wú)效。然而，如果把當(dāng)事人可以選擇的法律限制在與合同有聯(lián)系的法律，就有悖于意思自治原則的本意。因此，當(dāng)事人在選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，不應(yīng)限制在只能選擇與合同有實(shí)際聯(lián)系的法律?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第7條對(duì)這一問(wèn)題予以了澄清，規(guī)定，“一方當(dāng)事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭(zhēng)的涉外民事關(guān)系沒(méi)有實(shí)際聯(lián)系為由主張選擇無(wú)效的，人民法院不予支持?！笨梢?jiàn)，只要法律允許當(dāng)事人選擇法律并且沒(méi)有在具體沖突規(guī)范中限制范圍，當(dāng)事人選擇法律的范圍就是沒(méi)有限制的，可以選擇與民事關(guān)系沒(méi)有任何聯(lián)系的法律。

（6）是否可以選擇我國(guó)未加入的國(guó)際條約

我國(guó)加入的民商事條約可以在我國(guó)直接適用并優(yōu)先適用。但對(duì)于我國(guó)沒(méi)有加入的國(guó)際條約，當(dāng)事人能否意思自治選擇適用呢？《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第9條規(guī)定，“當(dāng)事人在合同中援引尚未對(duì)中華人民共和國(guó)生效的國(guó)際條約的，人民法院可以根據(jù)該國(guó)際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但違反中華人民共和國(guó)社會(huì)公共利益或中華人民共和國(guó)法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的除外?！?o:p>

2.最密切聯(lián)系原則

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條規(guī)定，“當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！笨梢?jiàn)，在當(dāng)事人沒(méi)有選擇法律的情況下，則適用最密切聯(lián)系地法律，同時(shí)，該條文明確將特征履行說(shuō)作為確定最密切聯(lián)系的主要方法。“特征履行”是指以最能反映合同特征的合同履行方的經(jīng)常居所地法律為合同準(zhǔn)據(jù)法。一般而言，特征性履行方是“非支付價(jià)款方”。

2007年《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問(wèn)題的規(guī)定》第5條第2款規(guī)定了17種合同的最密切聯(lián)系地，這些地點(diǎn)大多數(shù)是以特征性履行方法確定的，即適用“非支付價(jià)款方”的住所地或營(yíng)業(yè)所所在地法律。需要注意的是，該司法解釋已于2013年4月8日廢止，雖然司法實(shí)踐中法官仍然可以參考上述規(guī)定確定17種合同的最密切聯(lián)系地，但這些規(guī)定已經(jīng)沒(méi)有約束力，法律職業(yè)資格考試也不會(huì)考已經(jīng)廢止的司法解釋，因此本書(shū)不再列出，以減輕考生備考負(fù)擔(dān)。

【經(jīng)典真題】

在涉外民事關(guān)系中，依《涉外民事關(guān)系法律適用法》和司法解釋，關(guān)于當(dāng)事人意思自治原則，下列表述中正確的是：

A.當(dāng)事人選擇的法律應(yīng)與所爭(zhēng)議的民事關(guān)系有實(shí)際聯(lián)系

B.當(dāng)事人僅可在具有合同性質(zhì)的涉外民事關(guān)系中選擇法律

C.在一審法庭辯論終結(jié)前，當(dāng)事人有權(quán)協(xié)議選擇或變更選擇適用的法律

D.各方當(dāng)事人援引相同國(guó)家的法律且未提出法律適用異議的，法院可以認(rèn)定當(dāng)事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律作出了選擇

答案：CD

以上就是今天分享的全部?jī)?nèi)容，希望對(duì)你們有所幫助，想要了解更多的考試知識(shí)點(diǎn)，可以關(guān)注幫考網(wǎng)法律職業(yè)資格考試頻道的更新。最后，預(yù)祝大家在考試中一切順利，取得理想的成績(jī)！