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法的繼承與法的移植
(一)法的繼承的含義與根據(jù)
1.法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受,一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受,法的繼承是客觀存在的,法就是在繼承中發(fā)展的。
2.法的繼承的根據(jù)和理由主要表現(xiàn)在以下幾方面:
(1)社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性。
(2)法的相對(duì)獨(dú)立性決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。
(3)法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。
(4)法的發(fā)展的歷史事實(shí)驗(yàn)證了法的繼承性。
3.法的繼承的內(nèi)容是十分廣泛的,主要有:
(1)法律術(shù)語、技術(shù)、形式。
(2)有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的法律規(guī)定。
(3)反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范。
(4)反映法的一般價(jià)值的原則。
(二)法的移植
1.法的移植的范圍除了外國(guó)的法律外,還包括國(guó)際法律和慣例。法的移植以供體(被移植的法)和受體(接受移植的法)之間存在著共同性,即受同一規(guī)律的支配,互不排斥,可互相吸納為前提的。
2.法的移植有其必然性和必要性:
(1)社會(huì)發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性,比較落后的國(guó)家為促進(jìn)社會(huì)的發(fā)展,有必要移植先進(jìn)國(guó)家的某些法律。
(2)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求沖破一切地域的限制,使國(guó)內(nèi)市場(chǎng)與國(guó)際市場(chǎng)接軌,把國(guó)內(nèi)市場(chǎng)變成國(guó)際市場(chǎng)的一部分,從而達(dá)到生產(chǎn)、貿(mào)易、物資、技術(shù)國(guó)際化。
(3)法制現(xiàn)代化既是社會(huì)現(xiàn)代化的基本內(nèi)容,也是社會(huì)現(xiàn)代化的動(dòng)力,而法的移植是法制現(xiàn)代化的一個(gè)過程和途徑,因此法的移植是法制現(xiàn)代化和社會(huì)現(xiàn)代化的必然需要。
(4)法的移植是對(duì)外開放的應(yīng)有內(nèi)容。
3.法的移植有下列幾種類型:
(1)經(jīng)濟(jì)、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國(guó)家相互吸收對(duì)方的法律,以至融合和趨同。
(2)落后國(guó)家或發(fā)展中國(guó)家直接采納先進(jìn)國(guó)家或發(fā)達(dá)國(guó)家的法律。
(3)區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)或法律全球化。
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01:262020-05-25

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