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【案例分析題】

建設(shè)單位計(jì)劃將擬建的高速公路工程建設(shè)項(xiàng)目委托某一建設(shè)監(jiān)理公司進(jìn)行實(shí)施階段的監(jiān)理。建設(shè)單位預(yù)先起草了一份監(jiān)理合同（草案），其部分內(nèi)容如下：

1.除業(yè)主原因造成的工程延期外，其他原因造成的工程延期監(jiān)理單位應(yīng)付出相當(dāng)于對(duì)施工單位罰款額的20%給業(yè)主;如工期提前，監(jiān)理單位可得到相當(dāng)于對(duì)施工單位工期提前獎(jiǎng)的20%獎(jiǎng)金。

2.工程設(shè)計(jì)圖紙出現(xiàn)設(shè)計(jì)質(zhì)量問題，監(jiān)理單位應(yīng)付給建設(shè)單位相當(dāng)于給設(shè)計(jì)單位的設(shè)計(jì)費(fèi)的5%的賠償。

3.在施工期間，每發(fā)生一起施工人員重傷事故，監(jiān)理單位應(yīng)受罰款1.5萬元人民幣；發(fā)生一起死亡事故，對(duì)監(jiān)理單位罰款3萬元人民幣。

4.凡由于監(jiān)理工程師出現(xiàn)差錯(cuò)、失誤而造成的經(jīng)濟(jì)損失，監(jiān)理單位應(yīng)付給建設(shè)單位賠償費(fèi)。

經(jīng)過雙方協(xié)商，對(duì)監(jiān)理合同（草案）中的一些問題進(jìn)行了修改、調(diào)整和完善，最后確定了工程建設(shè)委托監(jiān)理合同的主要條款。其中包括：監(jiān)理的范圍和內(nèi)容、雙方的權(quán)利與義務(wù)、監(jiān)理費(fèi)的計(jì)取與支付、違約責(zé)任、雙方約定的其他事項(xiàng)。

【問題】

1.該監(jiān)理合同（草案）部分內(nèi)容中哪些條款不妥，為什么?

2.如果該監(jiān)理合同是一個(gè)有效的經(jīng)濟(jì)合同，它應(yīng)具備什么條件?

3.修改、調(diào)整和完善后，最后確定的工程建設(shè)委托監(jiān)理合同是否包括了主要的條款內(nèi)容?

問題1答案：

監(jiān)理合同（草案）部分內(nèi)容的幾條均不妥。因?yàn)椋?span lang="EN-US">

1.工程建設(shè)監(jiān)理的性質(zhì)是服務(wù)性的，監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師“將不是，也不能成為任何承包工程的承保人或保證人”。若將設(shè)計(jì)、施工出現(xiàn)的問題與監(jiān)理單位直接掛鉤，這與監(jiān)理工作的性質(zhì)不符。

2.監(jiān)理單位與建設(shè)單位和承包商是相互獨(dú)立、平等的第三方。為了保證其獨(dú)立性與公正性，《工程建沒監(jiān)理規(guī)定》第二十條規(guī)定：“監(jiān)理單位不得承包工程，不得經(jīng)營(yíng)建筑材料、構(gòu)配件和建筑機(jī)械、設(shè)備。”在合同中若寫入上述條款，勢(shì)必將監(jiān)理單位的經(jīng)濟(jì)利益與承包商的利益聯(lián)系起來，不利于監(jiān)理工作的公正性。

3.第3條中對(duì)于施工期間施工單位發(fā)生施工人員傷亡，按《建筑法》第四十五條規(guī)定：“施工安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。”監(jiān)理單位的責(zé)、權(quán)、利主要來源于建設(shè)單位的委托與授權(quán)，建設(shè)單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，合同中要求監(jiān)理單位承擔(dān)也是不妥的，

4.《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》標(biāo)準(zhǔn)條件第二十六條規(guī)定，監(jiān)理人員在責(zé)任期內(nèi)，因監(jiān)理人員過失而造成了委托人的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。累計(jì)賠償總額不應(yīng)超過監(jiān)理報(bào)酬（除去稅金）[或賠償金二直接經(jīng)濟(jì)損失×報(bào)酬比率（扣除稅金）]。

問題2答案：

若該合同是一個(gè)有效的經(jīng)濟(jì)合同，應(yīng)滿足以下基本條件：

1.主體資格合法。即建設(shè)單位和監(jiān)理單位作為合同雙方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)具有合法的資格。

2.合同內(nèi)容應(yīng)合法。即其內(nèi)容應(yīng)符合國(guó)家法律、法規(guī)，真實(shí)表達(dá)雙方當(dāng)事人的意思。

3.訂立程序合法、形式合法。

問題3答案：

最后確定的監(jiān)理合同的主要條款，符合《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》中對(duì)監(jiān)理合同內(nèi)容的要求。

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